上海專業(yè)刑事律師談最新貪污罪是如何判定的

　　貪污罪是如何認(rèn)定的呢？都有哪幾方面？關(guān)于貪污罪的這些問題,下面上海專業(yè)刑事律師為您詳細(xì)解答。

　?。ㄒ唬﹨^(qū)別本罪與非罪的界限

　　貪污罪作為普通貪污行動(dòng)的非法方式，除擁有普通貪污違法行動(dòng)的共性外，還具有本身的特點(diǎn)。組成貪污罪的貪污行為，還具有貪污數(shù)額和情節(jié)上的要求。因此，認(rèn)定貪污罪與一般貪污違法行為時(shí)，應(yīng)把握以下方面：

　　1、要看行為人貪污的數(shù)額是不是達(dá)到5千元。此中，貪污的數(shù)額按累計(jì)要領(lǐng)計(jì)較。關(guān)于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5000元的，無論其情節(jié)如何，均組成貪污罪；而關(guān)于貪污的數(shù)額還沒有達(dá)到5000元的，一般應(yīng)視為一般貪污違法行為，

　　2、要看行為人的貪污情節(jié)。此中，貪污情節(jié)首要針對(duì)貪污數(shù)額不滿5千元的貪污行動(dòng)。假如貪污數(shù)額不滿5千元，貪污情節(jié)較輕時(shí)，對(duì)該貪污行動(dòng)就應(yīng)認(rèn)定為普通貪污違法行動(dòng)；假如貪污數(shù)額不滿5千元，但貪污情節(jié)較重時(shí)，對(duì)該貪污行動(dòng)就應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。此中，貪污情節(jié)是不是屬于較重或較輕局限，普通應(yīng)從如下方面舉行綜合闡發(fā)、界定：一看行為人的一貫體現(xiàn)；二看行為人貪污行動(dòng)的念頭和目標(biāo)；三看行為人所貪污的大眾（國有）財(cái)物或非國有單元財(cái)物的性質(zhì)、用處；四看行為人貪污的手法；五看貪污行動(dòng)所造成的前因；六看行為人的悔罪體現(xiàn)。依據(jù)1999年9月16日最高國民檢察院宣布執(zhí)行的《對(duì)于國民檢察院間接受理備案?jìng)刹彀讣浒敢?guī)范的規(guī)定》（試行）的規(guī)定，個(gè)人貪污數(shù)額不滿5千元，但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。

　?。ǘ┴澪圩锛人旌偷贸训恼J(rèn)定

　　所謂貪污罪的既遂，是指行為人所有意實(shí)行的非法占領(lǐng)大眾（國有）財(cái)物或非國有單元財(cái)物行動(dòng)，已具有了貪污罪組成的全數(shù)要件，同時(shí)產(chǎn)生了危害結(jié)果。因此，認(rèn)定貪污罪既遂與否，應(yīng)把握以下兩點(diǎn)：

　　1、看行為人的貪污行動(dòng)，是不是吻合貪污罪組成要件的特性。此中，權(quán)衡非法占領(lǐng)的標(biāo)準(zhǔn)，是行為人是否實(shí)際已非法占有了公共（國有）財(cái)物或非國有單位的財(cái)物。如果已實(shí)際非法占有了，即視為既遂。

　　2、看行為人的貪污行動(dòng)，是不是造成了主觀的傷害效果。此中，權(quán)衡造成了主觀傷害結(jié)果的標(biāo)準(zhǔn)：一是貪污數(shù)額實(shí)際上已達(dá)到5千元；二是貪污數(shù)額雖然實(shí)際上尚未達(dá)到5千元，但客觀上存在貪污情節(jié)較重的事實(shí)。

　　關(guān)于吻合上述兩方面的貪污行動(dòng)，就可以認(rèn)定為貪污罪既遂。

　　（三）配合貪污犯罪的認(rèn)定

　　所謂配合貪污犯法，是指二人以上配合實(shí)行的貪污犯法行動(dòng)。它有如下特色：一是貪污行為人必須是兩個(gè)人（含二人）以上，二是行為人配合實(shí)行了非法占領(lǐng)大眾（國有）財(cái)物或非國有單元財(cái)物的行動(dòng)；三是行為人之間擁有配合貪污的有意；四是各共同貪污犯罪人在共同故意支配下，彼此聯(lián)系，互為條件；五是共同貪污行為造成了總和犯罪結(jié)果。即貪污總額是每個(gè)共犯共同故意造成的統(tǒng)一結(jié)果。

　?。ㄋ模┙?jīng)濟(jì)承包舉止中貪污罪的認(rèn)定

　　經(jīng)濟(jì)承包是我國以后經(jīng)濟(jì)生存中的一種首要謀劃體式格局。就其范例而言，包孕兩種：一是經(jīng)營權(quán)型承包，即發(fā)包方由謀劃治理為主變成監(jiān)視治理為主，而承包方受發(fā)包方的托付間接對(duì)承包工具舉行謀劃治理。它的特點(diǎn)是，承包工具的所有權(quán)與使用權(quán)發(fā)生了分手，即發(fā)包方仍對(duì)承包工具享有所有權(quán)，而承包工具的使用權(quán)則歸承包方享有。二是勞務(wù)型承包，即發(fā)包方與承包方圍繞著勞動(dòng)待遇劃定各自的權(quán)力和責(zé)任，以承包方完成所承包的終究出產(chǎn)謀劃結(jié)果目標(biāo)作為調(diào)配的根據(jù)，承包方并于是相應(yīng)地享有較大的出產(chǎn)謀劃自主權(quán)和負(fù)擔(dān)較大的出產(chǎn)謀劃義務(wù)。它的特點(diǎn)是：承包方打仗、應(yīng)用生產(chǎn)資料的過程，是一種生產(chǎn)過程，而非管理、經(jīng)營活動(dòng)。同時(shí)，承包方對(duì)接觸、使用的生產(chǎn)資料并不具有管理、處分權(quán)，因此，根據(jù)本法第271條第2款和本條第2款規(guī)定，只有經(jīng)營權(quán)型承包中的承包人，才有利用職務(wù)的便利，實(shí)施侵吞侵占、竊取、騙取或以其他手段非法占有發(fā)包方財(cái)物的可能，才有成為貪污罪主體的可能。所以，在認(rèn)定經(jīng)濟(jì)承包活動(dòng)中的貪污罪時(shí)，首先要確定該類承包是否屬于經(jīng)營權(quán)型的承包。然后把握以下方面：

　　1、精確認(rèn)定承包人是不是具備貪污罪的主體資格。

　　2、精確認(rèn)定承包人所侵占的財(cái)富是不是國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn)。

　?。ㄎ澹┕煞葜破髽I(yè)中貪污罪的認(rèn)定

　　所謂股份制企業(yè)，是指全數(shù)注冊(cè)資源由全部股東配合出資，并以股份方式投資停辦的企業(yè)。據(jù)《中華國民共和國公司法》（l993年R月29日）、《中華國民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（l988年4月l3日）、《中華國民共和國中外合股謀劃企業(yè)法》（l979年7月1日）、《中華國民共和國中外分工謀劃企業(yè)法》（l988年4月13日）和《中華國民共和國外資企業(yè)法》（l986年4月l2日）以及《中華國民共和國公營企業(yè)暫行條例》（l988年6月3日）劃定，股份制企業(yè)包孕兩類：一是無限義務(wù)公司。即由兩個(gè)以上股東配合出資，股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司負(fù)擔(dān)無限義務(wù)的企業(yè)法人。它又可分為：國有無限義務(wù)公司即國有獨(dú)資公司、非國有無限義務(wù)公司以及國度構(gòu)造、國有公司、企業(yè)、奇跡單元和國民整體同其余非國有經(jīng)濟(jì)構(gòu)造，配合出資開辦的無限義務(wù)公司。此中，非國有無限義務(wù)公司又包孕：勞動(dòng)群眾集體投資締造的無限義務(wù)公司、非國有企業(yè)之間配合投資締造的聯(lián)營性質(zhì)的無限義務(wù)公司、外商投資締造的無限義務(wù)公司和港澳臺(tái)商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司；二是股份有限公司。即全部注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票募集資本的企業(yè)法人。因此，股份制企業(yè)的資本，既可以具有國有財(cái)產(chǎn)屬性，也可以具有非國有財(cái)產(chǎn)屬性。所以說，股份制企業(yè)屬于公司范疇。據(jù)本法第27l條規(guī)定，在股份制企業(yè)中存在貪污犯罪的可能。

　　（六）三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定

　　所謂三資企業(yè)，是指中外分工謀劃企業(yè)、中外合股謀劃企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種非凡形式。

　?。ㄆ撸┙?jīng)濟(jì)聯(lián)合體中貪污罪的認(rèn)定

　　（八）科技職員兼職舉止中貪污罪的認(rèn)定

　?。ň牛┯歇?jiǎng)販賣、儲(chǔ)蓄舉止中貪污罪的認(rèn)定

　　（十）保險(xiǎn)、郵政部分貪污罪的認(rèn)定

　?。ㄊ唬┕珓?wù)舉止中接受禮物行為的認(rèn)定

　　中共中心辦公廳、國務(wù)院辦公廳對(duì)于對(duì)黨和國家構(gòu)造事情職員在國內(nèi)外來往中收受禮物實(shí)施掛號(hào)軌制的劃定（1995年4月30日）劃定：黨和國家構(gòu)造事情職員在國內(nèi)外交往中，不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈(zèng)，因各種原因未能拒收的禮品，必須登記上交。須登記的禮品，自收受禮品之日起一個(gè)月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表，并將登記表交所在機(jī)關(guān)指定的受理登記的部門。

　　（十二）區(qū)別貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的邊界

　　陵犯、盜取、騙取是貪污罪的三種基礎(chǔ)行動(dòng)形狀，這使貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪在行動(dòng)形狀上擁有相似性。二者的首要區(qū)別是：（1）犯法主體分歧。前者是非凡主體，唯獨(dú)國度事情職員以及受國度構(gòu)造、國有公司、企業(yè)、奇跡單元、國民整體托付治理、謀劃國有資產(chǎn)的職員能力實(shí)行；而后者的主體是普通主體，任何有刑事義務(wù)才能的人都可以實(shí)行。（2）犯法主觀方面分歧。前者是行為人應(yīng)用自己職務(wù)上的方便，以陵犯、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物；后者則是單純以盜竊、騙取、侵占的方法非法占有公私財(cái)物，犯罪手段與行為人的職務(wù)、職權(quán)或地位及其便利條件無關(guān)。是否利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物，是區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)鍵。（3）犯罪客體和犯罪對(duì)象不同，前者侵犯的是復(fù)雜客體，行為同時(shí)侵犯了公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象僅限于公共財(cái)物；而后者則僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象是公私財(cái)物。

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